Aspectos fundamentales del empresario y la empresa mercantil

El derecho es “lo que está conforme a la regla, a la ley, a la norma”. Pretende ser lo

correcto y lo justo. Puede ser derecho exigible (un deudor no paga a un acreedor, van a

juicio y la ley le obliga a pagar) o derecho no exigible (derechos fundamentales).

También se dice que es el conjunto de normas de las cuales de extrae el derecho

exigible.

Funciones:

1) El derecho organiza la sociedad
 Se establecen unas normas.

2) Establece reglas de comportamientoSe prohíben acciones.

3) Determinar qué es lo justoQue es justo según el caso.

4) Conseguir una sociedad más justaNormas que apoyan a los necesitados.

¿De dónde sale el derecho?



Derecho natural

: Derecho general de justicia.



Derecho positivo

: Normas concretas vigentes en un lugar y tiempo

determinados.

El derecho hay que concretarlo (de ahí salen las opiniones), sale de:

–Las costumbres

–Los estudiosos

–Los jueces

–El que manda:

*Autoritarismo (dictador).

*Democrático (estas normas son legítimas).

1) Constitución española.

Dos cuestiones:

*Organiza el poder del estado

* Derechos fundamentales  Son intocables

2) Estado democrático El que tiene el poder se elige democráticamente (alcalde,

presidente…)

3) Estado de derecho La vida social se rige por el derecho no por “la ley del más

fuerte”, se respetan las normas.

*Derechos fundamentales*

Lista de derechos recogidos en la constitución (son intocables). Están regulados por leyes, no son absolutos. Pueden ser para los españoles o para todos.

Es la parte orgánica de la constitución:

oTeoría de la división de poderes Legislativo, ejecutivo y judicial.

oEl estado español es una monarquía, hay un rey que es una figura simbólica.

Órganos de poder

oCongreso de funcionarios (poder legislativo)

*Hace las leyes

*Nombrar y destituir al presidente del gobierno

*Aprobar el presupuesto.

*Compuesto por diputados elegidos democráticamente.

Poder judicial

oIndependencia del gobierno

oConsejo general del poder judicial”Gobierna a los jueces.

Gobierno (Poder ejecutivo)

oFormado por el presidente del gobierno.

oA los ministros los elige el presidente.

–La UE

–El estado

–Las CCAA

–Los ayuntamientos

El poder político está compartido por las CCAA y el estado, las CCAA también pueden

“hacer derecho”, ya que, el estado rige unas competencias y las CCAA otras.

La constitución establece un sistema mixto (capitalismo y comunismo). No mide cuantode cada una ha de haber, eso depende del gobierno.

1) Propiedad privada.

2) Derecho a la libertad de empresa

Reconoce la actividad económica privada, la cual consiste en poder usar un bien u objeto e impedir que otros lo usen además de disponer de el (poder venderlo, donarlo…) es decir, transmitir la propiedad privada, aquí también se recoge la herencia (a quien se le deja la propiedad privada)*Esto no significa que la persona pueda hacer lo que quiera con su propiedad (construir sin permiso).

Este artículo recoge que el derecho a la propiedad privada realiza una función social, es decir, cualquier propiedad tiene como función satisfacer las necesidades de su dueño, y su función social es que no puede hacer lo que quiera (si un propietario tiene un bosque no puede quemarlo).

*Garantía expropiatoria: Respecto a la propiedad privada, nadie puede ser expropiado de sus bienes sin una indemnización, por ende, cualquier persona puede ser expropiada aportándole una indemnización.

RECUERDA: Las leyes REGULAN el derecho, no son absolutas.

Consiste en el derecho a crear y dirigir libremente una actividad empresarial. No se

puede suprimir, pero sí regular. Se reconoce a esta libertad en el marco de una economía

de escala.

Es una economía libre (los sujetos que intervienen se comportan libremente) los precios se rigen por la oferta y la demanda, además hay libertad de producción.

Esta combinación caracteriza la existencia de una actividad económica privada

ARTICULO 132

Reconoce bienes públicos, no dice cuantas empresas han de ser de carácter público o privado. Establece que hay una serie de propiedades que han de ser publicas el mar y las playas.

*Después de las 12 millas el mar no tiene ninguna soberanía (alta mar), antes de estas tiene soberanía española. En las playas hay PERMISOS DE OCUPACIÓN (restaurantes).

Reconoce la iniciativa económica de las administraciones públicas, es decir, pueden realizar cualquier actividad económica. No niega la actividad privada.

Abre la puerta a la posibilidad de monopolios públicos, permite que el estado se reserve algún sector de la actividad privada. Monopolio RENFE.

Quitar un monopolio es fácil (Se establece una ley que permita la actividad económica privada, es decir, de otras empresas). Establecer uno es más complicado ya que hay que indemnizar a las empresas.

   Se permite la intervención de una empresa por el estado. El estado puede intervenir en una empresa privada por interés general.

DERECHO

1) Fuentes del derecho.

a) De donde sale el derecho

El derecho positivo sale de:

– La constitución

– Las leyes

– Los reglamentos elaborados por el estado.

– Las leyes y normas que se publican en el BOE.

El código civil añade que hay normas no escritas como:

Las costumbres: En ausencia de normas escritas se aplican las costumbres. A día de hoy esto no ocupa lugar.

Principios generales del derecho (derecho natural): Los que se cree justo.

Jurisprudencia: Criterios que utilizan los jueces para los casos que son dudosos.

2) Aplicación del derecho.

b) Criterios:

Cumplir la ley: El desconocimiento de una ley no exime de su cumplimiento.

Sanciones: Si no se respeta la ley, la sanción ira en función de la ilegalidad.

Obligar al cumplimiento: “El estado tiene el monopolio de la violencia”

Las leyes no son retráctiles: Se aplican hacia delante en el tiempo, no hacia atrás.

I.Cuando dos leyes se contradicen prevalece la más moderna.

3) Clasificación del derecho

– Derecho público

– Derecho constitucional

– Derecho administrativo

– Derecho fiscal  Es parte del administrativo.

– Derecho penal

DERECHO MERCANTÍL.

El derecho mercantil es el derecho propio de los empresarios (privado), es posterior al derecho romano.

El proceso de formación empieza a través de la costumbre (de comerciantes) y culmina en la aprobación del código de comercio (1885) este código se ha ido modificando a través de otras leyes. Este código es una ley. Cuando se promulgó todo el derecho mercantil se encontraba allí, esto aportaba sencillez. Conforme se realiza la reforma, en vez de cambiar el código, se hacen leyes nuevas. Hoy en día no se encuentra toda en el código de comercio. El hecho de que ya no esté (el derecho empresarial) solamente en el código hace el manejo más complicado.

Dos cuestiones fundamentales:

1) Régimen del empresario (normas aplicables a las personas que desarrollan actividad empresarial) dividido en personas físicas y personas jurídicas(sociedades)

2)Régimen jurídico del mercado

Perspectiva internacional

Cada vez es más frecuente que la actividad económica se realice fuera de las fronteras de un país(globalización) esto provoca una dificultad desde el punto de vista jurídico (que leyes se utilizarán las de un país u otro). Las leyes son lo más parecidas posibles entre ellos para paliar esta dificultad

¿Cómo se resuelve en la uníón europea?

En la UE no hay aduanas, las mercancías y las personas circulan libremente. La integración económica es muy alta debido a esto. Se ha hecho una labor muy importante para que la labor mercantil sea la misma en todos los países. La UE puede “hacer” derecho.

Dos mecanismos:

1) Reglamentos de la UE (Equivalente a las leyes españolas)

Los reglamentos se aplican con preferencia a las leyes españolas, si dos de oponen prevalece la de la UE. A través de la elaboración de estos consigue que el derecho aplicable sea la misma en todos los países. La UE ha hecho pocos reglamentos (ej: de marca)

Para un empresario es obligatorio llevar una contabilidad, pero para un particular no.

–Con los datos que de ella se obtienen se elaboran las declaraciones fiscales. Por lo tanto, es un medio para cumplir con las obligaciones con hacienda convenientemente.

–La contabilidad es un instrumento de información, hay una parte que es publica, el empresario tiene la obligación de depositar parte de la contabilidad.

–También es útil en las situaciones de insolvencia, el empresario si no puede pagar lo que debe se le embarga todo y así se paga a los proveedores, si no hubiese contabilidad no se sabría decir si tiene alguna deuda.

En la contabilidad hay:

Obligaciones formales: Libros de inventario, contabilidad…

En cuanto a la forma de llevarlos: están en el Plan General de Contabilidad, la ley obliga a que la contabilidad hay que llevarla siguiendo esos criterios, de otra forma sería ilegal.

Esta contabilidad cumple una serie de funciones y por ello es obligatoria.

La ley para asegurarse de que la contabilidad es veraz, utiliza la auditoria, establece que tiene que contratar a un auditor, para que este certifique que la contabilidad es veraz.

Solo es obligatorio en las empresas grandes no en las PYMES.

Otra obligación es escribirse en el Registro Mercantil, es voluntaria para los empresarios PARTICULARES (Pero aun así es conveniente). Es un requisito de existencia (las sociedades “nacen” cuando se inscriben en el registro mercantil, al no inscribirse no existen en el derecho, no es una persona jurídica). El derecho mercantil proporciona seguridad jurídica y sirve para que los empresarios sepan a qué atenerse.

2)Sociedades de capital: Anónima y limitada

Aparecen más tarde que las anteriores, la sociedad anónima se crea con el objetivo de estimular el comercio con las Indias. Tenía la carácterística de que el socio podía vender las acciones (participación) a quien quisiera y no perder más de lo invertido. Esta estructura es un incentivo para la inversión.

Carácterísticas:

-Pueden venderse las acciones

-Decisiones por mayoría DE CAPITAL. Cada socio tiene tantos votos como acciones (proporcional a la inversión)

-El socio no es responsable de las deudas.

4- Derecho de voto. Es proporcional al número de acciones (inversión) que tenga (puede que un socio tenga tantas acciones que el sólo de más de la mitad).

Estos derechos no le dan derecho al socio a intervenir en la sociedad (ya que lo hacen los administradores)

Junta general y administradores.

Todas las personas jurídicas tienen una persona física(órganos) que manifiestan sus deseos:

Sociedades de capital:

1) Junta general: Reuníón de socios.

La ley exige que estén debidamente convocadas, es decir, hay unos requisitos formales para convocarlas, estas varían en función del tamaño de la sociedad. Con ello se quieren evitar reuniones clandestinas. Ha de hacerse al menos una vez al año. El único caso en el que se puede hacer una reuníón sin convocatoria es cuando TODOS los socios están reunidos.

Funciones:

1- Aprobar las cuentas y decidir sobre el reparto de los beneficios.

2- Elegir a los administradores.

3- Cambio de los estatutos. (El más importante es el cambio de capital social).

4- Disolver la sociedad.

2) Administradores: pueden ser socios o no.

Funciones:

1- Representación externa. Los administradores representan a la sociedad a la hora de realizar el contrato (pueden firmar en nombre de la sociedad).

2- Dirección interna: Los administradores dirigen a los trabajadores (les dan órdenes)

*Contrato de trabajo: Se percibe un salario a cambio de trabajar (y de acatar unas ordenes e indicaciones del empresario).

En cuanto la manera de organizar la administración (dos posibilidades):

1) Haya un solo administrador (Común en PYMES)

2) Haya dos administradores

* Que tengan que actuar los dos juntos: Se denomina administradores conjuntos o mancomunados, significa que lo que firma solo será válido si ambos lo firman

* Que puedan actuar alguno de los dos se llaman solidarios, cualquiera puede firmar un contrato, solo hace falta uno.

*Que haya mas de dos (da igual cuantos): da lugar al consejo de administradores (Para grandes empresas), aquí las decisiones se toman por mayoría, se puede firmar el

contrato si hay mayoría. De entre los consejeros se elige a uno “consejero delegado”, y toma decisiones del “día a día”.

Un socio tiene derecho de separación (si por ejemplo la sociedad no reparte nada), es decir, derecho a obtener su parte correspondiente.

Que ocurre si hay perdidas (la em gasta más de lo que ingresa), si sobrepasan el limite de perdidas (cuando las perdidas sean tales que la empresa tenga menos de la mitad de

lo que los socios pusieron) la sociedad ha de cerrar.

Obligaciones

 Títulos que emiten las sociedades que se denominan bonos, pagarés… que tienen cierta similitud con las acciones.

Las acciones como hemos visto son una parte del capital social que dan unos derechos al socio.

La obligación es una parte de un crédito que la sociedad solicita a todos los obligacionistas (todos los obligacionistas le han prestado dinero a la sociedad), emitir obligaciones es análogo a pedir un préstamo.

Diferencias entre acciones y obligaciones

1- Tener aplicación industrial.

2- Ser nuevo.

3- Tiene que tener actividad inventiva, significa que la novedad no es suficiente, es necesariapero no suficiente. No tiene actividad inventiva algo que este mejorado, que sea un desarrollo. Por tanto, se puede copiar.

–Modelo de utilidad. Invencionesmenores,consisteenintroducirunavarianteaunapatenteyaconocida,un desarrollo. Este tipo de creaciones industriales, están más al alcance de medianas y pequeñas empresas. Este modelo dura 10 años, es un premio menor porque el mérito es menor.

–El diseño industrial :No es que sea mejor o peor, es tan solo distinto y su diseñador no desea que se copie. Puede llegar a durar 25 años.

Son de uso exclusivo y tienen derecho a que no se copien. Las marcas tienen una duración de 10 años pero se pueden renovar continuamente, por tanto son indefinidas. La marca para lo que sirve es para que el consumidor en el mercado sepa diferenciar los productos de un empresario u otro. Cuando no se muestra la marca es porque el empresario le da igual que sus clientes estén satisfechos con su producto. Y además, ese cliente no va no va a poder evitar comprar otro producto de ese empresario porque no están identificados.

–Requisitos que tiene un logotipo para registrar la marca:

1- Se tiene que poder dibujar (también cumple estés requisitos los sonidos).

2- La marca no puede ser ni igual ni parecida a una que está registrada. Tampoco pueden sermarcas que induzcan a confusión a las que están registradas en ese mismo sector.

3- No pueden ser un símbolo genérico. -derechos de autor (la propiedad intelectual) :

Exclusivos de una cuestión intelectual. Es un mecanismo parecido al de las patentes. Hay untiempo de duración y luego los derechos se extinguen. Este tiempo es la vida del autor + 70 años más, transcurrido ese tiempo el derecho pasa a ser de dominio público. Por ejemplo editar el Quijote puedo sin tener que pagar pero un libro de un novelista actual, no. Lo habitual es ceder estos derechos a cambio de dinero. Estos derechos de exclusividad los ofrece cada estado según la legislación de cada uno. Una dificultad de esto es Internet ya que es global. Un país puede decidir no proteger una patente, se mantienen al margen; pero estos países entonces están excluidos del mercado internacional.

¿Cómo se organiza el mercado de valores?

Para operar en bolsa hay que tener la condición de miembro de mercado

Velar por que el mercado sea transparente.  comisión nacional del mercado de valores

Quienes invierten en el mercado de valores necesitan información. Se dice que un mercado transparente esta cuando la información es transparente, y no lo es cuando la

información no es pública.

Una sociedad que cotiza en bolsa tiene que hace publica su contabilidad en menos tiempo (constantemente) y tienen que comunicar los hechos relevantes: A través de su

página web de manera inmediata lo que les vaya pasando y tenga importancia.

Prohibición del uso de información privilegiada: Hechos relevantes que no se han comunicado  Ej: Una empresa descubre un pozo de petróleo y no lo dicen.

Esto no prohíbe la existencia de información privilegiada, si no que se puede tener la información, pero no usarla a no ser que se comunique. El objetivo es la igualdad en cuanto a la información

Tiene una función muy importante en el contrato de compraventa, ya que es muy frecuente que los contratos de compraventa se efectúen entre personas que están a mucha distancia. Entonces sale la duda de quien tiene que ir a por las mercancías. Es decir, quien tiene la carta de porte es el que posee o es el “dueño” de esas mercancía.

Cuando el empresario se encuentra en una situación de crisis. El acreedor puede solicitar el amparo judicial, si el juez la estima (la demanda) de manera que se debe pagar la deuda y el deudor no paga el juez embargara bienes del deudor en subasta publica y con ese dinero el juez paga al acreedor.

Este sistema conduce a que el acreedor termina cobrando. Cuando el deudor no posee bienes que se puedan embargar, en este caso, el acreedor no puede cobrar. Eso si, en un futuro, si el deudor posee bienes estos podrán ser embargados hasta el cumplimiento de la deuda

Como conclusión, cuantos más bienes e ingresos posea el deudor el riesgo de no cobrar es mayor, este es el procedimiento que siguen los bancos

Garantía

: Refuerzo que se puede establecer sobre la posesión del acreedor, que hace más improbable el riesgo del pago.

–Personales: Otra persona distinta (al deudor) garantiza la devolución del préstamo (aval).

–Reales: La devolución la garantiza una “cosa”, un bien (hipoteca la devolución la garantiza la casa que te compras).

Derecho de preferencia: El acreedor hipotecario tiene derecho a cobrar el primero si hay más acreedores.

Derecho de persecución: Puede embargar el bien aunque haya sido vendida a un tercero

Los bienes se tasan para saber si se podría solventar la deuda, pero los bienes pueden bajar o subir de precio y eso el acreedor ha de tenerlo en cuenta